內(nèi)江市東興區(qū)衛(wèi)生和計劃生育監(jiān)督執(zhí)法大隊 黃春

（2024年2月26日）

【案情介紹】

2023年4月4日,，某市某區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法人員接到劉某某來電,，反映“賀某某診所肖某某為其治療子宮肌瘤,，不提供處方箋”。

2023年4月6日,，執(zhí)法人員對賀某某診所進行了現(xiàn)場檢查,，店內(nèi)左邊有一個藥架，藥架背后有三張床,，進門右邊有一張診療桌,，里間設有治療室；公示的《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》顯示：機構(gòu)名稱為內(nèi)江東興賀某某診所,，地址：某省某市某區(qū)某路一巷78號,，診療科目內(nèi)科；肖某某的《醫(yī)師資格證書》《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》顯示其取得執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格,，執(zhí)業(yè)范圍為內(nèi)科專業(yè)，注冊執(zhí)業(yè)地點是內(nèi)江東興賀某某診所,；現(xiàn)場出示《門診處方銷毀登記薄》,，登記了處方年號為2018年7月-2022年1月的處方銷毀記錄,。

執(zhí)法人員對該診所醫(yī)生肖某某和舉報人劉某某進行了詢問，證實肖某某在2021年3月-4月期間通過在臍下1.5CM處皮內(nèi)注射黃體酮,、頭孢曲松鈉的方式為劉某某治療了子宮肌瘤,，每次注射間隔10日，注射后各進行了一次輸液,，收費分別為800元,、600元、500元,，共計收費1900元,。

調(diào)查核實該診所存在以下違法行為：

（一）診療活動超出登記范圍的行為，違反了《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》（2016版）第二十七條“醫(yī)療機構(gòu)必須按照核準登記的診療科目開展診療活動”的規(guī)定,，依據(jù)《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》（2016版）第四十七條“違反本條例第二十七條規(guī)定,，診療活動超出登記范圍的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以警告,、責令其改正,，并可以根據(jù)情節(jié)處以3000元以下的罰款；情節(jié)嚴重的,，吊銷其《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》”的規(guī)定對該診所作出：1.警告,；2.罰款人民幣1300元（大寫：壹仟叁佰元整）的行政處罰。

（二）使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作的行為,，違反了《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》（2016版）第二十八條“醫(yī)療機構(gòu)不得使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作,。”的規(guī)定，依據(jù)《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》（2016版）第四十八條“違反本條例第二十八條規(guī)定,，使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作的,，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責令其限期改正，并可以處以5000元以下的罰款,；情節(jié)嚴重的,，吊銷其《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》”規(guī)定對該診所作出：罰款2100元（大寫：貳仟壹佰元整）的行政處罰。

上述兩項違法行為,，根據(jù)分別裁量,，合并處罰的原則，對該診所作出：1.警告,；2.罰款3400元（大寫：叁仟肆佰元整）的行政處罰,。

2023年5月23日，當事人自覺完全履行了行政處罰決定,，本案結(jié)案,。針對肖某某未取得處方權(quán)開具處方的違法行為另案處理。

【案件評析】

（一）違法事實認定準確

該診所從業(yè)人員肖某某為患者劉某某開展了子宮肌瘤的治療，子宮肌瘤屬于婦科診療范圍,，而該診所登記的診療科目為內(nèi)科,，屬于典型的超范圍開展診療活動。

肖某某的《醫(yī)師資格證書》《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》顯示其執(zhí)業(yè)范圍為內(nèi)科專業(yè),，根據(jù)《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細則》第八十一條第二款規(guī)定,，醫(yī)療機構(gòu)使用衛(wèi)生技術(shù)人員從事本專業(yè)以外的診療活動的，按使用非衛(wèi)生技術(shù)人員處理,。

（二）法律適用有理有據(jù)

本案中當事人違法行為發(fā)生在2021年3月—4月,，發(fā)現(xiàn)違法行為時間在2023年4月，新修訂的《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》（2022年版）于2022年5月1日起實施,，在法律適用上采取的“從舊兼從輕原則”,。

結(jié)合最高人民檢察院《關于對跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)犯罪以及其他同種數(shù)罪應如何具體適用刑法問題的批復》相關規(guī)定,，“從舊兼從輕原則”的法律適用主要分為如下幾種情形：（1）如果違法行為發(fā)生,、終了在新法實施前，并且作出處罰在新法實施前,，當然適用舊法,；（2）違法行為發(fā)生在新法實施后，當然適用新法,。（3）違法行為終了后,，兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰,。法律另有特別規(guī)定的除外,，也就是即使超過二年期限，只要法律有規(guī)定仍應給予行政處罰,。（4）如果違法行為發(fā)生,、終了在新法實施前，但發(fā)現(xiàn)或作出處罰在新法實施后,，應適用舊法,，但如果新法處罰輕于舊法或不認為是違法的，則適用新法,；（5）如果違法行為發(fā)生在2年前,，但繼續(xù)或連續(xù)到新法前終了，應適用舊法,；（6）如果違法行為開始于新法之前,，繼續(xù)到新法之后終了，適用新法,；（7）如果違法行為開始于新法之前,，連續(xù)到新法之后終了,，在新舊法律都認為是違法的情況下，適用新法,，但對于新法比舊法規(guī)定的法律責任較重的,，也應適用新法，但在進行處罰時,，應當提出酌情從輕處理意見。

當事人的違法行為屬于以上第（4）中情形,，故本案適用《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》（2016年版）,。

（三）證據(jù)確鑿

該案中，因違法行為發(fā)生在2021年,，處方箋,、門診日志等因保管期限已到期進行了銷毀，無直接醫(yī)療文書證明違法行為的發(fā)生,，但通過對舉報人劉某某與醫(yī)生肖某某進行詢問,，兩人陳述的治療疾病的名稱及方法、流程一致,，互相印證,，形成完整證據(jù)鏈，全面印證了該診所的違法事實,。

【思考建議】

（一）強化醫(yī)務人員培訓,，提升綜合素質(zhì)

加強對醫(yī)務人員從業(yè)管理，特別是醫(yī)師執(zhí)業(yè)管理,，杜絕因醫(yī)師超范圍執(zhí)業(yè)導致出現(xiàn)醫(yī)療機構(gòu)超范圍執(zhí)業(yè)的情況,，醫(yī)師超范圍執(zhí)業(yè)，不一定導致醫(yī)療機構(gòu)超登記范圍執(zhí)業(yè),，但醫(yī)療機構(gòu)超登記范圍執(zhí)業(yè),，常與其從業(yè)人員超范圍執(zhí)業(yè)分不開，加強醫(yī)療機構(gòu)從業(yè)人員法律法規(guī)學習,，規(guī)范其從業(yè)行為,，使其遵守《中華人民共和國醫(yī)師法》《醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊管理辦法》等法律法規(guī)的規(guī)定，取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》后,，按照注冊的執(zhí)業(yè)地點,、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍,，從事相應的醫(yī)療,、預防、保健活動,。

（二）嚴格落實醫(yī)療機構(gòu)主體責任

醫(yī)療機構(gòu)負責人應加強對機構(gòu)的制度建設與落實的管理,，建立健全醫(yī)療質(zhì)量,、醫(yī)療技術(shù)管理相關制度、崗位職責等,，規(guī)范人員執(zhí)業(yè)行為,，按期開展醫(yī)療機構(gòu)依法執(zhí)業(yè)自查自糾，落實依法執(zhí)業(yè)主體責任,，規(guī)范醫(yī)療服務行為,，有效防范醫(yī)療風險。

（三）多措并舉,，形成震懾力

對醫(yī)療機構(gòu)的監(jiān)管,，僅憑行政處罰難以達到懲戒教育、促進行業(yè)自律的目的,，宜采取多種措施,，將其違法行為的處理與其切身利益相關的醫(yī)療機構(gòu)校驗、醫(yī)務人員考核和職稱評定等相結(jié)合,，實現(xiàn)處理手段與結(jié)果應用的聯(lián)動機制,，從而達到有效督促其依法執(zhí)業(yè)、規(guī)范管理,、嚴格自律的目的,。