內江市市中區(qū)衛(wèi)生和計劃生育監(jiān)督執(zhí)法大隊  張萍萍

（2022年12月8日）

【案情介紹】

2021年7月30日,，某區(qū)衛(wèi)生和計劃生育監(jiān)督執(zhí)法大隊衛(wèi)生監(jiān)督員到某診所進行日常監(jiān)督檢查?，F(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn),，該診所預檢分診登記本上顯示,，就診人：1.張霞,，主要體征：頭痛,、四肢乏力,；2.劉佳慧，女,，20歲,，主要體征：鼻子堵、嗓子痛,；3.李楊文,，男，46歲,，主要癥狀：嗓子癢,、痛、氣緊,；4.鐘明,，男，41歲,，主要癥狀：嗓子痛,。衛(wèi)生監(jiān)督員立即現(xiàn)場翻看某診所醫(yī)療文書，發(fā)現(xiàn)記載有患者劉佳慧,、鐘明等人的門診登記本一份,，顯示就診人：1.劉佳慧，女,，20歲,，主要癥狀或體征：鼻子堵，嗓子痛加重2天,；2.鐘明,，男，41歲,，主要癥狀或體征：嗓子痛加重2天,。發(fā)現(xiàn)患者劉佳慧、鐘明的已執(zhí)行處方箋各1份,。該診所涉嫌接診了有新冠肺炎相關癥狀的患者,。

結合收集到的預檢分診登記、門診日志,、處方箋等證據(jù)材料,，衛(wèi)生監(jiān)督員對該診所接診醫(yī)師進行了詢問。該接診醫(yī)師明確,，其確實接診了上述患者,，預檢分診登記中登記的嗓子痛、鼻子堵,、流鼻涕等癥狀和體征,，指的是咽痛,、鼻塞、流涕,。門診日志中記載的嗓子痛,、鼻子堵的臨床癥狀指的是咽喉痛、鼻塞,。此案于2021年7月30日調查終結,，結合預檢分診、門診日志,、處方箋等書證以及對某診所接診醫(yī)師的詢問筆錄,，某診所接診了咽痛、鼻塞,、流涕等癥狀的患者,，并開具處方箋，對患者進行了藥物治療的違法事實成立,。

依據(jù)國務院《關于進一步加強診所等醫(yī)療機構疫情防控工作的通知》（聯(lián)防聯(lián)控機制醫(yī)療發(fā)〔2021〕46號）有關“診所要在醒目位置張貼標識,，引導具有發(fā)熱、干咳,、乏力,、嗅覺味覺減退、鼻塞,、流涕,、咽痛、結膜炎,、肌痛和腹瀉等新冠肺炎相關癥狀的患者到設置發(fā)熱門診的醫(yī)療機構就診,，診所不得常規(guī)診治具有此類癥狀的患者”， 經合議和集體討論,，認定某診所的行為違反了《中華人民共和國傳染病防治法》第五十二條第二款：“醫(yī)療機構應當實行傳染病預檢,、分診制度；對傳染病病人,、疑似傳染病病人,，應當引導至相對隔離的分診點進行初診。”根據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》第六十九條第（一）項：“醫(yī)療機構違反本法規(guī)定,，有下列情形之一的,，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責令改正，通報批評,，給予警告,；……（一）未按照規(guī)定承擔本單位的傳染病預防、控制工作、醫(yī)院感染控制任務和責任區(qū)域內的傳染病預防工作的,；……”的規(guī)定應給予：1.通報批評,；2.警告的行政處罰,。當事人放棄陳述申辯及聽證,，完全履行行政處罰決定。   

另,，根據(jù)國務院《關于進一步加強診所等醫(yī)療機構疫情防控工作的通知》（聯(lián)防聯(lián)控機制醫(yī)療發(fā)〔2021〕46號）要求,，日常醫(yī)療工作中擅自整治具有新冠肺炎相關癥狀患者的診所，一經發(fā)現(xiàn)要立即關閉,。本案中,，某診所擅自整治具有新冠肺炎相關癥狀的患者，由衛(wèi)生行政部門責令立即關閉,，停業(yè)整頓30日,。

【案件評析】

本案系一起日常監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)的未按規(guī)定做好新冠肺炎疫情防控措施的案件。案情并不復雜,，但值得一提的是,，這是某區(qū)衛(wèi)生和計劃生育監(jiān)督執(zhí)法大隊在新版《中華人民共和國行政處罰法》施行后承辦的第一起普通程序的疫情防控案件。

在舊版《中華人民共和國行政處罰法》中,，通報批評并不屬于行政處罰,，而新版《行政處罰法》將其列為了一種行政處罰類型。由此帶來了新的改變——舊版《行政處罰法》規(guī)定,，違法事實確鑿并有法定依據(jù),，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的,，可以當場作出行政處罰決定,。而新版《行政處罰法》明確規(guī)定，違法事實確鑿并有法定依據(jù),，對公民處以二百元以下,、對法人或者其他組織處以三千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定,。舊版《行政處罰法》中,，通報批評還不是一種行政處罰類型；新版《行政處罰法》中,，通報批評不能當場作出行政處罰決定,。即新法施行以后，依據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》第六十九條第（一）項作出的行政處罰,，都必須采用普通程序,。

本案當事人簽署處罰決定書后，某區(qū)衛(wèi)生和計劃生育監(jiān)督執(zhí)法大隊也將某診所上報給衛(wèi)生行政部門，由衛(wèi)生行政部門出具文件,，對某診所進行通報批評,。

【思考建議】

一、結合疫情防控要求,，靈活運用方式方法,，責令診所關閉

依據(jù)國務院《關于進一步加強診所等醫(yī)療機構疫情防控工作的通知》（聯(lián)防聯(lián)控機制醫(yī)療發(fā)[2021]46號）有關“診所要在醒目位置張貼標識，引導具有發(fā)熱,、干咳,、乏力、嗅覺味覺減退,、鼻塞,、流涕、咽痛,、結膜炎,、肌痛和腹瀉等性冠肺炎相關癥狀的患者到設置發(fā)熱門診的醫(yī)療機構就診，診所不得常規(guī)診治具有此類癥狀的患者”“對于日常醫(yī)療工作中擅自診治具有新冠肺炎相關癥狀患者的診所,，一經發(fā)現(xiàn)要立即關閉,，對造成嚴重后果的，要嚴肅問責,。”之規(guī)定,，本案中，某診所被責令立即關閉,，停業(yè)整頓30天,。

由《中華人民共和國行政處罰法》第九條，“行政處罰的種類：……（四）限制開展生產經營活動,、責令停產停業(yè),、責令關閉、限制從業(yè),；……”可知,，責令關閉亦是一種行政處罰類型，但是本案中,，考慮到疫情防控的緊迫性與行政處罰普通程序,，結合疫情防控形勢與工作要求，某區(qū)衛(wèi)生行政部門決定以行政命令的方式責令某診所立即關閉,，停業(yè)整頓,。

行政命令是行政主體依法要求相對人進行一定的作為或不作為的意思表示。行政命令具有強制力,，它包括兩類：一類是要求相對人進行一定作為的命令,，另一類是要求相對人履行一定的不作為的命令,，此案中責令診所關閉的行政命令，就是要求相對人履行一定的不作為的命令,。以行政命令而不是行政處罰的方式責令診所立即關閉,，是考慮到現(xiàn)有疫情防控形勢和相關要求所做的決定，形式靈活,，貼近實際,，且有助于疫情防控監(jiān)督檢查工作的開展，推動筑牢疫情防控有力屏障,。

二,、實施通報批評的方式方法

2021年7月15日起施行的《行政處罰法》規(guī)定了“通報批評”這一新的行政處罰類型。本案中,，對某診所實施通報批評的行政處罰，是以衛(wèi)生行政部門出具的通報文件的形式實現(xiàn)的,。此種形式是否可行,，是否適宜長期實施，若不適宜長期實施的話,，又應當以何種形式實施,，尚需在后續(xù)實踐中進行探索，同時亦期待后續(xù)會出臺相關法律規(guī)范對此加以規(guī)范,。

三,、做實做細疫情防控案件的調查

根據(jù)國務院相關規(guī)定，診所不得擅自診治發(fā)熱,、干咳,、乏力、嗅覺味覺減退,、鼻塞,、流涕、咽痛,、結膜炎,、肌痛和腹瀉等性冠肺炎相關癥狀的患者，在本案中可以發(fā)現(xiàn),，診所接診相關患者,，若據(jù)實書寫醫(yī)療文書，則案情較為清晰,，事實確鑿清楚,，證據(jù)也易于取得。若醫(yī)療機構在醫(yī)療文書上有所隱瞞,，不管是不予書寫還是在書寫時隱瞞相應癥狀和體征,，都會對監(jiān)督檢查造成一定的困難。若遇到此種問題，衛(wèi)生監(jiān)督員可以采取對被監(jiān)督單位的藥品進購單,、藥品庫存,、藥品生產日期等進行查驗、核對,，或者依據(jù)醫(yī)療文書的記載,，依次向患者撥打電話進行詢問，并在執(zhí)法記錄儀中予以體現(xiàn)等方式方法,，做實做細對疫情防控的監(jiān)督檢查及案卷調查,。