《放射診療管理規(guī)定》和《中華人民共和國職業(yè)病防治法》（以下簡稱《職業(yè)病防治法》）中均對放射診療工作單位不按規(guī)定開展職業(yè)病健康檢查和配備個人劑量儀的行為有相應(yīng)處罰條款,。由于兩部法律法規(guī)認(rèn)定違法責(zé)任的不同,，衛(wèi)生計生監(jiān)督執(zhí)法人員在發(fā)現(xiàn)上述違法行為應(yīng)適用法律法規(guī)上存在困惑?，F(xiàn)就一起真實案例淺談上述違法行為適用法律的問題個人意見,。

一,、案例介紹：

某縣衛(wèi)生和計劃生育監(jiān)督執(zhí)法大隊在監(jiān)督檢查時發(fā)現(xiàn)：某衛(wèi)生院放射科工作人員劉某某未配戴個人劑量計,，正在為一名患者開展擺位,、照片的放射診療工作（建議寫明具體開展什么診療活動）,。

經(jīng)調(diào)查證實,，劉某某為該鎮(zhèn)衛(wèi)生院聘用職工。從2017年10月至2018年1月4日,，一直在放射科從事放射診療工作,，該衛(wèi)生院未安排其進(jìn)行上崗前職業(yè)健康檢查，未給劉某某配備個人劑量計,。在對該案的法律適用問題進(jìn)行討論時,，執(zhí)法人員就該案的法律適用問題產(chǎn)生分歧。經(jīng)過多次討論,、查閱資料后,，執(zhí)法人員達(dá)成一致意見，按照《職業(yè)病防治法》對該鎮(zhèn)衛(wèi)生院進(jìn)行了行政處罰。

二,、存在分歧

該案的法律適用存在兩個觀點：一是認(rèn)為該案適用于《職業(yè)病防治法》,，該單位未給放射工作人員配備個人劑量計的行為違反了《職業(yè)病防治法》第二十五條第二款的規(guī)定：“對放射工作場所和放射性同位素的運輸、貯存,，用人單位必須配置防護設(shè)備和報警裝置,，保證接觸放射線的工作人員佩戴個人劑量計。”,；安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的工作人員從事放射診療工作的行為違反了《職業(yè)病防治法》第三十五條第二款的規(guī)定：“用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè),；”。應(yīng)當(dāng)依據(jù)《職業(yè)病防治法》第七十五條第三項,、第七項的規(guī)定進(jìn)行處罰,。二是認(rèn)為《職業(yè)病防治法》的主體是安全生產(chǎn)監(jiān)督部門，而非衛(wèi)生行政部門,，且《放射診療管理規(guī)定》是就醫(yī)療機構(gòu)開展放射診療項目而制定的一個部門規(guī)章,，醫(yī)療機構(gòu)的放射診療活動應(yīng)符合該規(guī)章的規(guī)定，該規(guī)章也對違反放射診療管理的行為作出了具體的法律責(zé)任條款,，因此,，衛(wèi)生行政部門不適用《職業(yè)病防治法》對醫(yī)療機構(gòu)進(jìn)行處罰。本案中某鎮(zhèn)衛(wèi)生院未給放射工作人員配備個人劑量計的行為違反了《放射診療管理規(guī)定》第二十二條的規(guī)定：“放射診療工作人員應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定配戴個人劑量計,。”,；未安排放射工作人員進(jìn)行職業(yè)病健康檢查的行為違反了《放射診療管理規(guī)定》第二十三條的規(guī)定：“ 醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)，對放射診療工作人員進(jìn)行上崗前,、在崗期間和離崗時的健康檢查,，定期進(jìn)行專業(yè)及防護知識培訓(xùn)，并分別建立個人劑量,、職業(yè)健康管理和教育培訓(xùn)檔案,。”。應(yīng)當(dāng)依據(jù)《放射診療管理規(guī)定》第四十一條第二項進(jìn)行處罰,。

三,、個人意見

本人認(rèn)為該案適用《職業(yè)病防治法》，理由有四點：

（一）《職業(yè)病防治法》第八十七條中明確規(guī)定：對醫(yī)療機構(gòu)放射性職業(yè)病危害控制的監(jiān)督管理,，由衛(wèi)生行政部門依照本法的規(guī)定實施,。因此，衛(wèi)生行政部門是醫(yī)療機構(gòu)放射性職業(yè)病危害控制監(jiān)督管理的執(zhí)法主體,。運用《職業(yè)病防治法》對醫(yī)療機構(gòu)放射性職業(yè)病危害控制的監(jiān)管是法定職責(zé),。

（二）《職業(yè)病防治法》是《放射診療管理規(guī)定》的上位法；《放射診療管理規(guī)定》的最新修正時間是2016年6月19日,，《職業(yè)病防治法》的最新修正時間是2017年11月4日,。相較于《放射診療管理規(guī)定》,，《職業(yè)病防治法》是新法。按照最高人民法院《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要》法[2004]96號規(guī)定：調(diào)整同一對象的兩個或者兩個以上的法律規(guī)范因規(guī)定不同的法律后果而產(chǎn)生沖突的,，一般情況下應(yīng)當(dāng)按照立法法規(guī)定的上位法優(yōu)于下位法,、后法優(yōu)于前法以及特別法優(yōu)于一般法等法律適用規(guī)則，判斷和選擇所應(yīng)適用的法律規(guī)范,。從這一點來說，本案中的醫(yī)療機構(gòu)安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的工作人員從事放射診療工作,、未給放射工作人員配備個人劑量計的行為應(yīng)當(dāng)適用《職業(yè)病防治法》而不是《放射診療管理規(guī)定》,。

（三）《放射工作人員職業(yè)健康管理辦法》中指出對安排未經(jīng)職業(yè)健康檢查的勞動者從事放射工作的行為、未按照規(guī)定進(jìn)行個人劑量監(jiān)測的行為均按照《職業(yè)病防治法》進(jìn)行處罰,。綜上所述,，筆者認(rèn)為本案中的醫(yī)療機構(gòu)未給放射工作人員配備個人劑量計、未給放射工作人員配備個人劑量計的行為應(yīng)當(dāng)適用《職業(yè)病防治法》而不是《放射診療管理規(guī)定》,。

（四）《四川省輻射污染防治條例》第五十七條“輻射污染防治中涉及職業(yè)衛(wèi)生的,，依照《中華人民共和國職業(yè)病防治法》等有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。此案在法律,、規(guī)章都有具體規(guī)定的情況下,，用《職業(yè)病防治法》更為恰當(dāng)。

四,、思考建議：

《放射診療管理規(guī)定》中對醫(yī)療機構(gòu)未按照規(guī)定對放射診療工作人員進(jìn)行個人劑量監(jiān)測,、健康檢查、建立個人劑量和健康檔案的行為的行政處罰是“給予警告,，責(zé)令限期改正;并可處1萬元以下的罰款”,。相較于《職業(yè)病防治法》中的“責(zé)令限期治理，并處五萬元以上三十萬元以下的罰款,；情節(jié)嚴(yán)重的,，責(zé)令停止產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè)，或者提請有關(guān)人民政府按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限責(zé)令關(guān)閉”的法律責(zé)任更輕,。對相同違法行為有兩個或兩個以上的法律責(zé)任規(guī)定的,，特別是的處罰金額、停產(chǎn)停業(yè),、銷許可證件等規(guī)定無交集,，不能做到兩個或兩個以上的規(guī)定兼顧的情況下，切不可因?qū)Ρ槐O(jiān)督單位的處罰容易實施而避開法律效力最高的規(guī)定,。就本討論案例來講,，應(yīng)適用《職業(yè)病防治法》對醫(yī)療機構(gòu)的放射性職業(yè)危害控制進(jìn)行監(jiān)管。( 2018.7)